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国企老总的身份难题：贪污还是侵占法律是如何界定？

“公司改制好几年了，我现在就是个聘任的总经理，拿点业绩提成怎么就成贪污了？”很多国企高管在被带走时，内心是充满委屈和困惑的。
 图片为AI制作，仅作示意参考
在国企混合所有制改革（混改）的大背景下，企业的股权结构和人员身份变得极其复杂。同样是利用职务之便拿了公司的钱，如果你被认定为“国家工作人员”，那就是贪污罪，起刑点低，最高可判死刑；如果你被认定为“非国家工作人员”，那就是职务侵占罪，起刑点高，量刑远轻于贪污，且更容易适用缓刑。
 
这一步之遥，刑期天壤之别。
 
张智勇律师基于多年的实战经验，结合“职务犯罪组合拳辩护”的核心理念，总结出了一套针对贪污罪的“身份+资金”双轨辩护策略。
 
一、 左勾拳：精准切割“国家工作人员”身份
 
贪污罪的主体必须是“国家工作人员”。但在混改企业中，这个标签不是贴在脑门上的，而是需要严格法律推定的。
张智勇律师的辩护切入点：由“委派”向“受聘”转化
控方往往习惯于看“老黄历”：你以前是国资委任命的干部，现在虽然改制了，但你还是代表国有资产，所以你是国家工作人员。
但我们的辩护逻辑是看“新合同”：
查任命源头：
现在的总经理职务，是上级党组织或国资监管部门发文任命的？还是由改制后的公司董事会、股东大会市场化聘任的？
如果是后者，即便你保留了原来的行政级别档案，在法律上，你也是“受聘”于公司的职业经理人，而非“委派”从事公务。
查履职性质：
你在公司里是负责国有资产的保值增值（行政性管理），还是仅仅负责技术研发、市场销售（劳务性工作）？
根据最新的司法实践，不从事公务的劳务人员，不应认定为国家工作人员。打掉了这个身份，贪污罪的指控基础就崩塌了。
 
二、 右勾拳：深度解析“混合资金”属性
 
在贪污罪辩护中，必须对涉案资金进行“化学分析”。
1. 剥离“私有权益”
在很多改制企业中，为了激励高管，往往存在风险抵押金、股权分红或者业绩对赌奖励。
如果高管私自拿走的钱，在实质上包含了其个人应得的奖金、分红，或者是民营股东投入的资金。那这部分资金应该不属于严格意义上的“公共财物”。
律师需要引入专业的审计力量，将“个人权益”从“贪污总额”中剔除。这不仅能降低涉案金额，甚至可能改变案件定性，将其转化为股东之间的民事纠纷或职务侵占。
2. 还原“公务用途”
很多所谓的“贪污”，其实是“私设小金库”用于公务支出。
比如，为了解决改制遗留的职工安置问题，或者为了市场公关，老总通过虚列工程款套取资金，但最终钱都花在了公司的烂摊子上，没有装进自己腰包。
辩护策略：死守“非法占有目的”这条红线。只要证明资金最终是“公款公用”，这就是违反财经纪律的违规行为，绝不是贪污犯罪。
 
三、 组合拳发力：从重刑到轻判的逆转
 
在张智勇律师办理的一起涉及金额1200万元的国企高管贪污案中，控方指控当事人利用职务便利侵吞公款。
我们打出了这套组合拳：
身份拳：出示了公司改制后的《聘任合同》和《董事会决议》，证明当事人已通过“解聘再聘”的方式转为职业经理人，不再具备国家工作人员身份。
资金拳：通过对10年账目的穿透式审计，证明涉案资金中有800万实际用于了公司未入账的历史债务清偿。
结果：法院最终采纳了辩护意见，对被告人作出了减轻的认定。
 
结语：
国企改制案件的复杂性，决定了辩护律师不能只懂刑法，更要懂公司法和企业管理。
面对贪污指控，不要被“国企”两个字吓倒。通过“身份”与“资金”的双重突围，往往能在绝境中找到生机。
目前司法实务界对于混合所有制企业职务犯罪的定性持审慎、谦抑态度。有观点认为，不能简单依据被告人曾在国有单位任职的历史身份来认定其“国家工作人员”属性，而应实质审查其职权来源（是否受委派）和履职内容（是否从事公务）。对于资金性质，若存在公私混同且无法区分的情况，根据“存疑有利于被告人”原则，倾向于认定为非公共财物，从而适用量刑较轻的职务侵占罪。这种裁判趋势为精细化辩护提供了坚实的法理支撑。
 
 
作者简介：
张智勇，重庆智豪律师事务所主任、创始人及首席合伙人，深耕刑事辩护领域29年，领衔创办了西南地区首家专注刑事辩护的专业律师事务所，并率先在全国范围内组建了“50+人职务犯罪辩护团队”。作为刑辩领域具有影响力的实务专家，他身兼中华全国律师协会刑委会副主任、重庆市律师协会副会长（分管刑事辩护）、重庆市法学会常务理事等多项重要职务，并屡获殊荣，先后被授予“全国优秀律师”、“重庆市十佳律师”、“重庆市优秀律师”及“重庆最佳刑事辩护律师”称号，连续两届斩获“重庆经典刑事案例”奖项。张智勇律师坚持“实务与理论并重”，担任西南政法大学量刑中心研究员及西南政法大学、重庆工商大学等多所高校兼职硕士生导师，结合二十余年办案经验著有《职务犯罪组合拳辩护的实践与运用》与《75项留置核心法律问题全解读》，系统梳理了职务犯罪辩护策略与监察留置法律痛点。他专注于职务犯罪、经济犯罪、诈骗犯罪等重大疑难案件辩护，亲自处理各类职务、经济类刑案500余件（大部分系受贿、贪污、行贿等职务犯罪），获得十余件无罪结果，累计带领、指导团队办理各类刑案辩护5000件以上。多年来，张智勇律师持续深耕全网平台，聚焦“案件实务”与“风险解读”，全网粉丝突破603万。他凭借精湛的专业功底与敢于直言的风格，赢得了广泛的社会关注与支持，是目前国内备受当事人和家属信赖的实战派刑辩专家。执业以来，他始终信奉艾伦·德肖维茨的格言：“只要我们决定受理这个案子，摆在事实面前的只有一个日程——打赢这场官司。我将全力以赴，用一切合理合法的手段把委托人解救出来，不管这样做会产生什么后果。”


重庆智豪律师事务所是西南地区首家刑案专业化律师事务所，团队旗下汇聚了一大批知名刑事律师、法学专家、博士等人才为确保办案质量，智豪律师作为首家向社会公开承诺所承接刑事案件均由律师专业团队集体讨论，共同制定团队辩护代理方案——“集体智慧、团队资源”，结合刑事领域积累的广泛深厚的社会关系资源及刑事辩护的实战经验，“为生命辩护、为自由呐喊”。
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